在遇到婚姻與家庭危機時，大部分的人都想到離婚訴訟，但你知道嗎？在訴訟及策略選擇上，不一定要請求離婚，今天的【成鼎好好讀】由 ＃家事專科梁維珊律師 與各位讀者分享，除了要認識離婚條件外，在與對方尚未談妥離婚條件，但是其實婚姻狀況處於危機狀態時，以不離婚為前提的訴訟，也值得讀者們與律師討論及斟酌。

＃不一定要離婚

＃家事專科梁維珊律師

筆者身為家事律師，時常被問到離婚的相關問題，不過大部分的人因為不知道自己可以主張什麼權益，也因為被彼此的怨懟太深導致無法理性思考，反而讓彼此陷入離婚訴訟的泥沼，甚至與對方成為仇人，其實這些都是在傷害彼此與小孩。為了讓各位讀者更認識離婚的重點，本文以簡明扼要的方式，分項來與各位讀者分享幾個離婚的重點與訴訟策略，希望藉由這樣的分享，能讓正在準備離婚的朋友們，先對離婚有基礎的認識。

1、到底要不要請求離婚？

（1）離婚及未成年子女親權酌定

離婚看似二個人的分手，但如果雙方有未成年子女及夫妻婚後財產要處理，整體規劃起來其實相當複雜，這同時也包含稅務分配。

如果任一方是外國人或大陸地區人民，對於夫妻婚後財產、未成年子女親權（俗稱監護權）、主要照顧者及會面交往（俗稱探視權）方式的規劃，更是重建彼此人生的重要事項，所以在起訴前，一定要先跟律師討論清楚，避免離婚是已經離成了，但是後續一堆訴訟進行，反而造成更大的不經濟。很多外國婚姻法或家事法，在離婚時必須將自己的財產誠實申報，比如說法國離婚，雙方一定要委任律師，且要誠實說明自己的財產狀況。在香港、澳洲也是，即便是協議離婚，還是要委任律師向法院申請離婚，跟臺灣這種簡單的協議離婚，不必經過法院，找二名見證人簽名，最後送戶政登記這種簡易的方式有很大的差異。

（2）改定未成年子女親權

     改定親權與酌定親權是二個不同的概念，依據民法第1055條第1項的規定，酌定是指夫妻離婚者，對於未成年子女權利義務之行使或負擔（即親權，俗稱監護權），未為協議或協議不成者，由法院為首次酌定。在酌定的程序中，法官審酌的是由父母共同擔任未成年子女親權，或由任一方獨任未成年子女親權較符合未成年子女最佳利益。

     但是改定就不一樣了，依據民法第1055條第2項、第3項的規定，法院要審核原離婚協議有不利於子女，或任一方未盡保護教養之義務、或對未成年子女有不利之情事者，方有改定未成年子女親權之必要，這部分對於未任主要照顧者之他方，實務上會有舉證的困難。所以，在一開始為未成年子女親權的約定時，就要謹慎思考，如果真的協議不成，就交由法院依相關事證、社工訪視報告、家事調查官報告或程序監理人報告為酌定。

（3）不離婚，請求父母對未成年子女重大權利事項行使不一致請求酌定

     依據民法第1089條第2項的規定，父母對於未成年子女重大事項權利之行使不一致時，得請求法院依子女之最佳利益酌定之。意思是說，在不離婚的前提下，如果雙方對於未成年子女的主要照顧者應由何人擔任，及對方如何與未成年子女進行會面交往，不一定要同意對方離婚的要求。

（4）不離婚，請求分居滿6個月的剩餘財產差額分配

      在不離婚的前提下，除了上揭就未成年子女重大事項權利之行使不一 致可以向法院為聲請外，在夫妻財產的部分，依據民法第1010條第2項的規定，夫妻難於維持共同生活，不同居已達6個月以上者，可以聲請宣告改用分別財產制，但是就宣告分別財產制是否能同時聲請做剩餘財產分配，依據最新高等法院107年度家上字第189號判決認為：「宣告改用分別財產制，係屬形成裁判，應於裁判確定時始生形成力。如前所述，家事事件法生效施行後，夫妻間宣告改用分別財產制事件，係屬家事事件法第3條第5項第6款之家事非訟事件，依前揭說明，此一形成當事人間實體法上新權利義務關係之形成裁定，自應於宣告改用分別財產制裁定確定時，始生形成效力，是法定財產制之消滅時點 ，亦應為宣告改用分別財產制裁定確定之時。又民法第1030 條之4第1項僅就判決離婚時規定以「起訴時」為計算夫妻現存婚後財產價值之時點，是可認僅限於判決離婚之情形，始得於離婚訴訟中，確定得請求之夫妻剩餘財產分配數額並為請求，其他情形則須待法定財產關係消滅始得請求。」，從而，雖然家事事件法第41條得以使家事訴訟與非訟事件合併，然考量難以認定夫妻財產差額分配之時間起算點，自難以法院宣告分別財產制之後，即認為可同步聲請夫妻財產分配。

另外，有關確認婚姻關係不存在事件，因最高法院亦認定以類推適用起訴時認定為剩餘財產分配之起算點，此部分有最高法院106年度台上字第2653號判決可資參照：「民法於結婚無效之情形固於第999條之1設有準用夫妻剩餘財產分配之規 ，然就夫妻剩餘財產之計算時點並未規定，有立法者未予思及 發生疏漏之法律漏洞，應得類推適用判決解消婚姻之離婚，即以 訴請確認婚姻無效訴訟之起訴時為準。」

2、所以，在訴訟選擇上，不一定要請求離婚，上述（3）與（4）的方式也是處理的模式，在與對方尚未談妥離婚條件，但是其實婚姻狀況處於危機狀態時，以不離婚為前提的訴訟，也值得讀者們與律師討論及斟酌。