在過年期間收到這麼多禮品難以消化的同時，很多人在問「可以下載正品官網上照片，然後網拍自己的二手真品嗎？」今天的【成鼎好好讀】由洪宗暉律師分享目前法院的見解給各位網拍賣家參考囉～

案例：

年關將近，為了參加家族舉行的年終交換禮物PARTY，小雅特地跑到百貨公司買了一款可食用的黏土玩具，準備用來讓小朋友們抽獎，但在活動前一天小雅包裝禮物時，無意間發現黏土玩具的產地為中國地區。有鑑於目前社會上食安問題嚴重，小雅因此另外購買其他禮物提供抽獎活動使用；但為了避免浪費，小雅便將黏土玩具以低於售價100元之價格放在自己的蝦皮網站中拍賣，同時在黏土玩具經銷商的官網上抓了一張產品外觀與說明圖片（按：此為攝影及語文著作），讓買家們可以更了解該款產品的特性與玩法。請問：小雅的作法有沒有什麼問題呢？

法律小觀點：

　　按「擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處3年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新台幣75萬元以下罰金」、「擅自以公開口述、公開播送、公開上映、公開演出、公開傳輸、公開展示、改作、編輯、出租之方法侵害他人之著作財產權者，處3年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新台幣75萬元以下罰金」，著作權法第91條第1項與第92條分別著有明文。

　　在本案例中，小雅於蝦皮網站上拍賣的黏土玩具雖然是真品而非仿冒品，但這也只能確保此一拍賣行為不會違反我國商標法的相關規定；但是小雅一時貪圖方便直接使用黏土玩具經銷商拍攝、編輯的「真品圖片」，作為廣告與說明用途，一旦被著作權人即黏土玩具經銷商發現並依法提出告訴，根據台灣新北地方法院刑事107年度智簡字第6號判決，以及智慧財產法院104年度刑智上易字第8號判決意旨，小雅前述下載（重製）與上傳（公開傳輸）黏土玩具經銷商所拍攝、編輯之「真品圖片」，作為自己拍賣網站廣告與說明用途等行為，就會觸犯我國著作權法第91條第1項與第92條等罪，各位讀者如身邊有朋友從事網拍行為或以此為業者，均應多加注意。

　　或許會有人覺得疑惑，只是從官網下載一張圖片來「輔助真品」拍賣，又不是在網路上「盜圖」並公然販售仿冒品，後果有這麼嚴重嗎？對此，我國著作權法第91條第4項固規定：「著作僅供個人參考或合理使用者，不構成著作權侵害」，但何謂「合理使用」？根據智慧財產法院99年度刑智上易字第61號判決之見，除應視利用情形是否符合該法第46條至第61條規定所列舉之合理使用範圍外，亦應參照同法第65條第2項各款規定，審酌利用之目的及性質、著作之性質、所利用之質量及其在整個著作所占之比例、利用結果對著作潛在市場與現在價值之影響等事項，藉以判斷是否構成合理使用？上開案例中的小雅雖然是賠本販售黏土玩具真品，但她在蝦皮網站上的拍賣行為，終究還是具有商業目的，律師認為這很難通過「合理使用」的審查基準，否則法院實務上就不會有那麼多遭提告成功，同時判決有罪的案例了。這樣大家瞭解了嗎？