在講求創意與知識行銷的年代，企業主發想點子創業的同時，也承受流失人才的風險，而離職員工將公司內部研發心血或客戶名單帶走，造成老東家的損失，時有所聞。以下聽聽曾律師的專業分析，讓養老鼠咬布袋的憾事，不再發生。

什麼是營業秘密？

    依營業秘密法第2條規定，受該法所保護的營業秘密，是指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，且必須同時具備「秘密性」（非一般涉及該類資訊之人所知）、「實際或潛在之經濟價值」、「合理保密措施」三個要件。

    是否屬於營業秘密，由法官依照個案事實判斷有無具備上述三個要件而定，大致而言，公司的研發技術、配方、程式等屬於公司機密的事項，除非已取得專利權，通常會被認定屬於符合上述三要件的營業秘密。比較有爭議的是「客戶名單」，實務見解[1]認為，客戶名單如僅單純表明名稱、地址、連絡方式，可於市場上或專業領域內依一定方式查詢取得，且不涉及其他類如客戶之喜好、特殊需求、相關背景、內部連絡及決策名單等經整理、分析之資訊，難以認定符合秘密性及經濟價值，就不受營業秘密法的保護。

    為突顯客戶名單的獨特與經濟價值，建議企業應針對客戶名單進行資訊的彙整與分析，並建立完整的保密管理機制，一旦客戶名單成為珍貴的公司資產，將有助於提升法院認定客戶名單等資訊為營業秘密的機率。

離職員工帶走營業秘密，有刑事責任嗎？

    在行為態樣上，員工如係透過存取公司電腦或電磁紀錄之方式，取得營業秘密，可能涉及刑法第358條以下的妨害電腦使用罪。

    依現行營業秘密法第13條之1規定，意圖為自己或第三人不法之利益，或損害營業秘密所有人之利益，而有「一、以竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他不正方法而取得營業秘密，或取得後進而使用、洩漏者」、「二、知悉或持有營業秘密，未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏該營業秘密者」、「三、持有營業秘密，經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀後，不為刪除、銷毀或隱匿該營業秘密者」、「四、明知他人知悉或持有之營業秘密有前三款所定情形，而取得、使用或洩漏者」，處五年以下有期徒刑或拘役，得併科新臺幣100萬元以上1000萬元以下罰金。此項洩漏營業秘密罪並設有未遂犯的處罰規定。且易科罰金時，如犯罪行為人所得之利益超過罰金最多額，得於所得利益之三倍範圍內酌量加重。

    離職員工為上開洩密行為，如果是意圖在外國、大陸地區、香港或澳門使用，依該法第13條之2的規定，處一年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以上五千萬元以下之罰金，透過提高域外使用的法定刑度，維護企業的海外競爭力。